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    律师在国企改制工作中的作用

    作者:夏辉浏览次数: 日期:2019年11月22日 13:49
    随着社会的不断发展与进步,我国的经济发展会在供给和需求这两侧出现问题。需要注意的是,我国经济发展的主要矛盾是集中在供给侧一方的,因此需要进行结构性改革。推进供给侧进行结构性的改革,是以习近平同志为核心的党中央着眼我国经济发展全局提出的重大战略思想和重大战略部署。我国国民经济发展的中坚力量是国有企业,它将在对供给侧进行结构性的改革中扮演主力军和先行者角色。所以,国有企业的改制工作是供给侧结构性改革的重要内容,也是在之后的一段时间中我国经济发展的主要政策方向及历史背景。
     
    一.律师参与对国企改制工作的重要意义
     
    国有企业改制工作不断深入, 国家有关部门为对国企改制、国有产权转让等行为和操作程序加以规范,制定和颁布了一系列法律法规及政策,并规定律师事务所出具的法律意见书是决定或者批准企业国有产权转让行为应当审查的书面文件之一。可以见得,律师在国有企业改制工作中的作用愈发重要。律师应该参与到国企改制工作的全过程,这样才能为国企改制工作涉及到的各个方面的当事人及有关机构提供切实有效的法律服务。我认为在国企改制中律师的重要性体现在以下三个方面:
     
    1.律师参与国企改制体现了依法治国的总体要求
     
    《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》中,“依法治国”是主题词。国有企业是我国国民经济发展的中坚力量,更是落实全面依法治国战略的重要主体,理应在社会主义法治国家的建设中发挥更为重要的作用。在国企改制工作的过程中,由于投资主体的多元化,企业在很多环节上都面临着新的风险。律师进场并全程深度参与,充分发挥法律对重大决策的保障和支撑作用,会促使国有资产授权经营和产权交易等行为得到规范,确保国企改制工作顺利进行。
     
    2.律师参与是国企改制成功的重要保障
     
    国有企业的改制工作一般包括两个方面,即:企业改制的方式和员工的安置方案。国企的改制工作不单单关系到企业的发展,还与企业全体职工的切身利益息息相关。正因为如此,国企改制需要以民主、理性、公正为基础来开展。律师的参与能够规范国企的改制程序,能够保障我国法律赋予的广大职工参与企业改制工作中的各项民主权利得到具体实现,来确保改制工作的公平合理。律师越早进场参与到国企改制工作中,就可以越早根据企业现存状况,结合国企改制法律、法规以及相关政策提出针对性的法律意见,制定最适合本企业审查改制方案、职工安置方案等相关内容。这样可以有效地将国企改制中的法律风险消灭在萌芽状态并保障国企改制的有效推进。
     
    3.律师可以在国企改制完成后为之提供持续的法律服务
     
    在国企的改制工作中,因种种原因而不可避免的会使被改制主体出现一定数量的民事法律纠纷,甚至有的国企因为改制工作的不规范导致改制参与人被追究刑事责任。而律师的参与则可以妥善处理相关事宜,律师通过改制完成后提供持续的法律服务来向改制中有过错的主体主张权利,也可以使企业避免承担不必要的法律责任。
     
    综上所述,律师可以在国企改制的工作中发挥极为重要的作用,律师的参与可以保障国企改制的顺利进行,也可以有效的防止改制成果的流失。
     
    二.律师在产权事务中的重要作用
     
    国企改革是政府经济工作的重心,也是改革的难点,既涉及产权制度改革,也涉及到职工安置问题,处理不好会影响社会稳定。国企改革,急需法律的保障。国企改革是市场经济领域里的一项重大变革,而律师事务所作为法律服务的提供者,同时作为社会中介服务机构之一,在国企改革中发挥着不可替代的重要作用。
     
    1. 产权事务是重中之重
     
    国企改革中涉及的众多举措与国有资产产权紧密相关,产权事务为国企改革被重点关注,主要分为以下几个方面:首先是产权界定,包括国有企业、集体企业、外商投资企业等企业或经济实体中国有资产的产权界定。其次是产权交易,包括梳理与企业相关的产权交易法律法规政策,前期为企业产权交易提供法律意见,协助企业制定产权交易方案,产权交易过程中配合其他中介机构,协助企业审核和筛选相关主体的资格,提供交易中债权债务和资产的处置、清理方案,协助完成产权交易的程序性事务,代企业起草相关产权交易文件、协议等,代企业办理产权交易的相关手续;最后是产权纠纷,包括协助企业与相对方谈判,代理企业产权纠纷诉讼仲裁事务。
     
    2. 对产权进行梳理和界定
     
    国有企业改革中,往往涉及各种复杂的历史因素,产权事务也不例外。在我们接手过的项目中,大多数企业都存在资产产权“来历不明”、划分不清的问题。在这个过程中,就需要通过引入律师事务所,根据国家相关法律法规,以国有资产安全为中心,严守律师的职业道德和勤勉义务,对产权进行梳理和界定,防止不适当的处置导致国有资产流失。由于国企改革中产权事务繁多冗杂,而目前的法律法规规定的较宽泛,所以在产权事务中需要律师根据立法原则对法律法规进行解读适用。在产权事务中运用最多的一种文件就是律师事务所出具的法律意见书,通过法律意见书对某一问题进行判断和界定,以提供给企业参考。律师在出具法律意见书时应当全面收集相关材料,与企业相关人员反复沟通,在核实信息的准确性,正确适用相关法律的基础上,作出准确的判断。在未得到企业配合的情况下,如若无法得到明确结论的,也不能一味追求定论,应当进行说明,以免造成误导。 
     
    3. 多个中介机构分工合作
     
    律师事务所在产权事务中虽然发挥着重要的作用,但也不是唯一的作用,律师事务所的工作需要企业、上级部门和其他中介机构的积极配合和共同努力,才能够准确、高效的完成。产权事务本身就较为复杂,涉及方方面面,需要多个中介机构同时介入,分工合作,律师事务所只能够对于法律相关的事务进行处理,而且相关法律事实需要在其他中介机构的分析和判断基础上,才能够得出结论。例如会计师事务所需要对产权状况进行核查和清理,出具审计报告,土地、房屋等相关资产的价值需要评估机构出具评估报告等等。
     
    国企改革为广大法律工作者提供了广阔的平台和机会,应当有更多的优秀律师参与其中,为国有企业健康发展贡献自己的力量。
     
    三.律师在尽职调查中的重要抓手
     
    电力行业因其具有的垄断性,其混合所有制改革一直较难推进,但实际上垄断领域的改革将对整个国企改革发挥重要的引领作用。自国网公司开展集体企业瘦身健体改制工作以来,各地电力集体企业积极响应,探索适合企业情况的改制方式。盈诚团队在2017-2018年协助营口、铁岭两地数家电力企业完成瘦身健体改制工作,目前还有数家电力企业的项目正在接洽或开展中。
     
    1. 企业改制是一项全盘性和系统性的工作
     
    律所作为外部专业性的机构,能够为改制提供重要的法律支持和风险把控。而在企业改制中重要的一步,就是对企业进行尽职调查,为整个改制工作的有序推进提供保障。改制实际实施前的尽职调查,在梳理企业自开立之初至今的所有资料的基础上,能够协助企业摸清自身情况,对企业经营过程中实际存在的问题,及时发现及时解决,为后续改制工作扫清障碍。
     
    2. 法律尽职调查是一项重要基础的工作
     
    电力企业大多为国有企业,且成立时间较早,下属企业中存在大量集体企业,部分企业已经长期未经营,只剩“空壳”。这些企业由于各种历史原因,其企业资产构成情况比较复杂,那么在改制时对其资产产权归属的界定就显得尤为重要。若未理清产权就盲目进行改制,那么将严重影响改制的效果,也会侵犯资产所有人的合法权益。需要通过尽职调查,对企业设立时的出资、企业存续过程中的股权转让、增资扩股、国有资产处置等事项是否符合规定,是否履行了正规的程序,进行核查。法律尽职调查是一项重要基础的工作,是律师出具法律意见的重要依据,涵盖企业经营的各个方面,而不同行业的企业又有其特殊的性质和特点,在尽职调查时,若不具有该方面的相关知识,在碰到行业性问题上往往无法精准的识别风险。因此,尽职调查对律师的要求不仅仅是熟练掌握法律知识,同时要求对不同行业的知识具有基本的了解,在进行尽职调查之前,就应当针对目标企业所处行业提前准备,熟悉相关行业法律法规,以便全面准确地完成尽职调查。
     
    3. 调查梳理企业的资产变化
     
    在我们经手的某家企业中,就通过尽职调查发现,其在当年的公司化改制中,未履行改制必经的资产清查、产权界定等程序,强硬的直接从集体企业“变为”有限公司,企业在未履行改制必经的程序下,实质上还体现为集体企业的性质,未建立起明确的法人治理结构,因此股东之间发生大量纠纷,企业无法继续经营。也因为企业实际性质和工商登记不相符合,在企业资不抵债需要启动破产程序时,遭遇了大量的阻碍。我们通过尽职调查梳理企业从开立至今所有的资产变化,根据《城镇集体所有制企业、单位清产核资产权界定暂行办法》(国经贸企[1996]895号)的原则性规定,即“集体企业清产核资中的产权界定工作要本着“依法确认、尊重历史、宽严适度、有利监管”的原则,既要体现“谁投资、谁所有、谁受益”,又要保证集体企业的合作经济性质”。总结来说,就是“谁投资、谁拥有产权”,即从资产的原始来源入手,界定产权,确定集体所有制企业资产的产权所有人,完成企业的产权界定,帮助企业成功申请破产程序。
     

    所属类别: 专题研究

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